刑事诉讼法｜2017年
**案情：**被告人李某于2014年7月的一天晚上，和几个朋友聚会，饭后又一起卡拉OK，其间餐厅经理派服务员胡某陪侍。次日凌晨两点结束后，李某送胡某回家的路上，在一废弃的工棚内强行与胡某发生了性关系。案发后李某坚称是通奸而不是强奸。此案由S市Y区检察院起诉。Y区法院经不公开审理，以事实不清、证据不足为由作出无罪判决。检察机关提起抗诉，S市中级法院改判被告人构成强奸罪并处有期徒刑三年。二审法院定期宣判，并向抗诉的检察机关送达了判决书，没有向被告人李某送达判决书，但在中国裁判文书网上发布了判决书。
（2017/四/三）
问题：
1. 本案二审判决是否生效？为什么？我国刑事裁判一审生效与二审生效有无区别？为什么？
2. 此案生效后当事人向检察院申诉，程序要求是什么？
3. 省检察院按审判监督程序向省高级法院提起抗诉，对于原判决、裁定事实不清或者证据不足的再审案件，省高级法院应当如何处理？
4. 如果省高级法院认为S市中级法院生效判决确有错误，应当如何纠正？
5. 此案在由省检察院向省高级法院抗诉中，请求改判被告人无罪，被告人及其辩护人也辩称无罪，省高级法院根据控辩双方一致意见，是否应当作出无罪判决？为什么？
2017年刑诉主观题参考答案
问题1
本案二审判决未生效。
理由：二审判决应当宣告送达判决书，判决书必须送达当事人。本案仅向检察院送达、网上公布，未向被告人李某送达，二审判决尚未完成法定送达程序，因此没有发生法律效力。
一审与二审生效的区别：
1. 一审裁判：作出之后并不立即生效；刑事一审判决，过法定上诉、抗诉期限，没有上诉、抗诉才生效。
2. 二审裁判：我国两审终审，二审判决是终审判决，宣判送达之后即发生法律效力，不需要再经过上诉期。
关键点：二审终审≠写完文书就生效，必须完成向当事人的送达。
问题2
当事人向检察院申诉的程序要求：
1. 当事人申诉，可以向作出生效裁判法院的同级人民检察院申诉；也可以向上一级人民检察院申诉。
2. 如果向同级检察院申诉，同级检察院审查后认为需要抗诉的，报请上一级检察院提起再审抗诉。
3. 不可以直接向最高检越级申诉；未经向同级检察院申诉，直接找上一级检察院的，上一级检察院可以交由同级检察院先行审查。
4. 申诉不停止原判决、裁定的执行。
问题3
省高院再审，原判决事实不清、证据不足的处理：
1. 既可以查清事实后改判；
2. 也可以裁定撤销原判，发回原审S市中级人民法院重新审判。
问题4
省高级法院发现S市中院生效判决确有错误的纠正方式：
省高院对下级法院生效裁判，认为确有错误的，可以依职权提审，或者指令S市中级人民法院另行组成合议庭重新再审。
问题5
不应当直接作出无罪判决。
理由：
人民法院裁判案件，应当依据查明的案件事实与法律作出裁判，不受检察院的抗诉请求、被告人辩护意见的约束。
即便检察院抗诉请求无罪、辩护方也主张无罪，法院仍然要对全案证据进行审理。如果案件证据达不到认定无罪的标准，不能仅仅因为控辩意见一致就直接宣告无罪。
经过审理：证据确实充分应当认定有罪则作出有罪判决；如果证据不足，不能认定被告人有罪，才应当依法宣告无罪。
考场极简背诵版
1. 二审未生效。二审终审判决须向当事人送达判决书才生效，未送达被告人，判决不生效。一审：上诉抗诉期满无上诉抗诉才生效；二审：送达即生效。
2. 向检察院申诉：可向生效裁判同级检察院，也可向上一级检察院；申诉不停止执行。
3. 再审事实不清证据不足：可查清改判，也可撤销原判发回重审。
4. 上级法院发现下级生效裁判错误：可以提审，也可以指令下级法院另行组成合议庭再审。
5. 不能仅因控辩都主张无罪就判无罪：法院独立审判，依据事实证据裁判，不受控辩诉求约束；只有证据不足，才应当作出无罪判决。
需要我把2017整套主观题（刑法+刑诉+理论法）汇总成一页速记吗？
