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法律硕士考试——法条分析模拟80题(二十五)

法律硕士考试——法条分析模拟80题(二十五)

75.《刑法》第363条第1款规定：以牟利为目的，制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。

请分析：

（1）本条中“淫秽物品”的含义？

（2）本罪与传播淫秽物品罪有何区别？

参考答案：

（1）“淫秽物品“是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。

（2）本罪与传播淫秽物品罪的区别在于是否以牟利为目的，只有在不以牟利为目的而传播淫秽物品时，才以传播淫秽物品罪定罪处罚，以牟利为目的而传播淫秽物品的，应以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚。

76.《刑法》第382条第1款规定：国家工作人员利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的，是贪污罪。

请分析：

（1）本条中“利用职务上的便利”的含义？

（2）本条中“侵吞”、“窃取”、“骗取”的含义？

（3）本条中“公共财物”的含义？

（4）如何认定本罪的既遂？

参考答案：

（1）“利用职务上的便利”是指利用职务权力和地位所形成的主管、管理、经营、经手公共财物的便利条件，以及利用职务上有隶属关系的其他国家工作人员的职务便利。

（2）“侵吞”是指行为人利用职务上的便利，将自己主管、经管、经手的公共财物非法据为己有。“窃取”是指行为人利用职务上的便利，采用秘密方法，将自己合法管理的公共财物窃为己有。“骗取”是指行为人利用职务上的便利，采用虚构事实或者隐瞒真相的方法，非法占有公共财物。

（3）“公共财物”包括：①国有财产；②劳动群众集体所有的财产；③用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产；④在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产，以公共财产论。

（4）贪污罪以行为人实际控制财物为既遂标准。行为人控制公共财物后，是否将财物据为己有，不影响既遂的认定。

77.《刑法》第387条第1款规定：国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节特别严重的，处三年以上十年以下有期徒刑。

请分析：

（1）本条规定的是何罪？私营企业能否成为本罪的主体？

（2）某国有企业索取他人财物，但是并没有为其谋取利益，能否成立本罪？

参考答案：

（1）本条规定的是单位受贿罪。私营企业不能成为本罪的主体，本罪主体只能是国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体。

（2）不能。无论是索取他人财物还是非法收受他人财物，必须同时具备为他人谋取利益的条件，才能构成单位受贿罪。

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